Een inschrijving is abnormaal laag. Gunnen of uitsluiten?

Met enige regelmaat komt het voor dat een inschrijving in de ogen van de aanbesteder of de concurrent abnormaal laag is. In deze blog beantwoorden we de meest voorkomende vragen.

Wat zijn aanwijzingen dat sprake is van een abnormaal lage inschrijving?

De inschrijving moet worden beoordeeld in vergelijking met de te leveren prestatie. Enkele veelvoorkomende aanwijzingen dat sprake is van een abnormaal lage inschrijving zijn:

1. Als de inschrijfprijs significant lager is dan de gemiddelde of verwachte prijs;
2. Technische specificaties. Als het onrealistisch lijkt om aan de gestelde technische specificaties te voldoen tegen de opgegeven prijs;
3. Als de inschrijfprijs aanzienlijk lager is dan de geschatte arbeidskosten. Dit kan een indicatie zijn dat de inschrijver niet van plan is om fatsoenlijke arbeidsomstandigheden te bieden of aan wettelijke vereisten te voldoen;
4. Materialen en leveranciers. Als de inschrijfprijs aanzienlijk lager is dan de verwachte kosten van materialen en leveranciers. Dit kan erop wijzen dat de inschrijver een onrealistische wijze van uitvoering voor ogen heeft, of inferieure materialen wenst te gebruiken.

Wanneer is een aanbesteder verplicht om te onderzoeken of een inschrijving abnormaal laag is?

Dit is het geval als één van de volgende situaties zich voordoet:

1. De voorgestelde prijs of kosten lijkt/lijken in de ogen van de aanbesteder abnormaal laag;
2. Een afgewezen inschrijver uit met relevante argumenten en op onderbouwde wijze twijfels over het abnormaal lage karakter van de winnende inschrijving.

Van belang is namelijk dat er eerlijke concurrentie plaatsvindt, en dat de kwaliteit en de uitvoering van de opdracht gewaarborgd zijn.

Hoe moet de aanbesteder het onderzoek naar de vermeende abnormaal lage inschrijving uitvoeren?

De aanbesteder moet onderzoeken of de inschrijving voldoende serieus is, rekening houdend met alle gegevens die relevant zijn voor de uitvoering van de opdracht. Er kan niet worden volstaan met het opvragen van een enkele verklaring of de inschrijving de kosten dekt. Het onderzoek moet als volgt worden uitgevoerd:

1. Er moet een grondige analyse plaatsvinden;
2. Beoordeeld moet worden of bij de uitvoering van de opdracht aan de (wettelijke) verplichtingen op het gebied van milieu-, sociaal en arbeidsrecht wordt voldaan;
3. Beoordeeld moet worden of de prijs de kosten dekt;
4. Er moet een daadwerkelijk contradictoir debat plaatsvinden, zodat de inschrijver kan bewijzen dat zijn inschrijving serieus is;
5. De inschrijver moet de vragen van de aanbesteder in een zo vroeg mogelijk stadium zo volledig mogelijk beantwoorden en onderbouwen.

Moet een aanbesteder een abnormaal lage inschrijving uitsluiten?

In principe heeft de aanbesteder een vrije keuze of hij een abnormaal lage inschrijving uitsluit. Hij is wel verplicht tot uitsluiting als zich één van de volgende situaties voordoet:

1. De inschrijving voldoet niet aan de verplichtingen op het gebied van milieu-, sociaal of arbeidsrecht;
2. In de aanbestedingsstukken staat dat een abnormaal lage inschrijving, een niet-markconforme inschrijving, een niet reële inschrijving en/of een inschrijving onder kostprijs wordt uitgesloten, en hiervan is sprake.

Op welke motivering heeft een inschrijver recht?

Dit hangt af van de omstandigheden van het geval:

1. De aanbesteder heeft geen twijfels over de hoogte van de inschrijving: De aanbesteder hoeft in de afwijzingsbrief niet te motiveren op basis waarvan hij tot dat oordeel is gekomen.
2. Een afgewezen inschrijver uit met relevante en nader onderbouwde argumenten zijn twijfels over het abnormaal lage karakter van de winnende inschrijving, en de aanbesteder gaat niet over tot uitsluiting: De aanbesteder moet jegens de betreffende inschrijver nader motiveren waarom hij tot dit oordeel is gekomen. Een blote verklaring volstaat niet.
3. De aanbesteder wijst de inschrijving af omdat deze abnormaal laag is: De aanbesteder moet jegens de betreffende inschrijver nader motiveren waarom hij tot dit oordeel is gekomen.

Op wie rust de bewijslast als de aanbesteder een vermeende abnormaal lage inschrijving niet uitsluit?

De bewijslast rust op de afgewezen inschrijver die van mening is dat de winnende inschrijving abnormaal laag is. Die moet bewijzen dat één van de voornoemde omstandigheden waarbij sprake is van een verplichting tot uitsluiting zich voordoet.

De aanbesteder hoeft slechts aannemelijk te maken dat geen sprake is van de betreffende omstandigheden.

Wanneer is het verstandig om een aanbestedingsadvocaat in te schakelen?

Als zich één van de volgende situaties voordoet:

1. U bent een aanbesteder en wordt geconfronteerd met een inschrijving die abnormaal laag, niet-marktconform, irreëel of onder kostprijs lijkt;
2. U bent een inschrijver, en de aanbesteder doet onderzoek naar de hoogte van uw inschrijving;
3. U bent inschrijver, en de aanbesteder heeft uw inschrijving uitgesloten omdat deze abnormaal laag, niet-marktconform, irreëel of onder kostprijs zou zijn;
4. U bent inschrijver, en u bent van mening dat de inschrijving van de winnende inschrijver abnormaal laag, niet-markconform, irreëel of onder kostprijs is.

Overige bronnen

• HvJ EU 11 mei 2023, C-101/22 P, Sopra
• HvJ EU 15 september 2022, C-669/20, Veridos

Heeft u vragen op het gebied van het aanbestedingsrecht, dan helpen onze aanbestedingsspecialisten u graag verder.